Решение единственного акционера не требует нотариального удостоверения

Полезная информация по теме: "Решение единственного акционера не требует нотариального удостоверения". Здесь собрана и обработана имеющаяся информация по теме. Мы постарались приподнести ее в удобном и понятном виде. Если у вас возникнут вопросы, просьба задавать их нашему дежурному консультанту.

Удостоверение решений собраний хозяйственных обществ: как работают новые нормы

Корпоративное право развивается и получает все большую регламентацию. Многие отношения, которые раньше лежали вне правового поля, теперь урегулированы. В частности, урегулирован порядок удостоверения решений собраний хозяйственных обществ. Как и всякое нововведение, поначалу реализация этих норм вызывала ряд вопросов, тем не менее регуляторы дают соответствующие разъяснения, и ситуация выправляется. Об основных вопросах, связанных с удостоверением решений собраний хозяйственных обществ, читайте в этом материале.

Положения п. 3 ст. 67.1 ГК РФ о подтверждении решений собраний участников хозяйственных обществ действуют уже более года. Напомним, что согласно данным положениям решения и состав участников собраний должны подтверждаться лицом, ведущим реестр акционеров и выполняющим функции счетной комиссии (для публичных и непубличных акционерных обществ, далее — АО), или нотариусом (для непубличного АО или общества с ограниченной ответственностью, далее — ООО). При этом участникам ООО предоставлено право вместо обязательного привлечения нотариуса выбрать иной способ подтверждения (например, подписание протокола всеми или некоторыми участникам). Для этого необходимо либо чтобы такой способ был предусмотрен в уставе, либо единогласное решение общего собрания участников.

В отношении собраний акционеров АО применение указанных положений ГК РФ не сопровождается существенными затруднениями, поскольку чаще всего АО (включая непубличные) привлекают для подтверждения реестродержателей. Это объясняется тем, что так или иначе многие АО до октября 2014 г. поручили ведение и хранение реестра акционеров регистратору (соответствующая обязанность была предусмотрена законом). Очевидно, что АО проще взаимодействовать по различным вопросам с одним и тем же регистратором, сотрудники которого имеют достаточный опыт выполнения функций счетной комиссии, чем обращаться к услугам нотариусов, впервые столкнувшихся с обязательным удостоверением корпоративных решений.

В то же время положения ГК РФ применительно к собраниям участников ООО оказались слишком лаконичными и вызвали множество довольно важных с практической точки зрения вопросов. В частности, основные вопросы касались роли нотариуса (какие документы и обстоятельства он должен проверить), необходимости нотариального удостоверения решений заочных собраний и решений единственного участника, а также правовых последствий несоблюдения требований о нотариальном удостоверении (оспоримость или ничтожность решения собрания).

В течение прошедшего года образовавшиеся пробелы закона восполнялись на уровне нормативно-правовых актов, разъяснений Федеральной нотариальной палаты (далее — ФНП) и судебных актов. К настоящему времени процедура удостоверения решений собраний в целом обрела довольно подробное регулирование.

Нотариальное удостоверение

В течение нескольких месяцев после вступления в силу ст. 67.1 ГК РФ на практике привлечение нотариуса к проведению собрания участников было крайне затруднительным. В отсутствие рекомендаций со стороны ФНП нотариусы столкнулись с неопределенностью по различным процедурным аспектам (от размера оплаты их услуг до необходимости проверять законность решения).

Необходимые рекомендации и нормативное регулирование появились к концу 2014 г. В частности, был принят Федеральный закон от 29.12.2014 № 457-ФЗ, дополнивший Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.93 № 4462-1 главой ХХ.3 «Удостоверение решения органа управления юридического лица», а также было опубликовано Пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии (направлено письмом ФНП от 01.09.2014 № 2405/03-16-3, далее — Пособие).

Согласно этим документам нотариус удостоверяет два факта: состав присутствующих на собрании и принятие определенного решения. При этом он проверяет компетенцию собрания, полномочия присутствующих и кворум, но не выполняет функции счетной комиссии (подсчет голосов осуществляется специально назначенными лицами) и не проверяет законность процедуры созыва собрания.

Вместе с тем Пособие достаточно подробно регламентирует процедуру обращения к нотариусу (включая перечень необходимых документов), устанавливает возможность выбора места проведения собрания с учетом личного присутствия нотариуса, предусматривает основания для отказа в совершении нотариальных действий и т.п.

В целом можно отметить, что благодаря тому, что появились соответствующие разъяснения, многие нотариусы в настоящее время более охотно сопровождают собрания участников.

Что касается подтверждения решений заочных собраний, то в этом вопросе все еще нет ясности. Пункт 107 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 (далее — постановление № 25) устанавливает последствия несоблюдения требования о нотариальном удостоверении в отношении решений очных собраний и не затрагивает заочные собрания. Это позволяет толковать п. 107 постановления № 25 таким образом, что отсутствие разъяснений в отношении решений заочных собраний подразумевает, что их нотариальное удостоверение не требуется. И все же для окончательного решения этого вопроса необходимо дождаться релевантной судебной практики.

Так же как и в отношении решений заочных собраний, вопрос об обязательности удостоверения решения единственного участника хозяйственного общества остается в настоящее время открытым.

С одной стороны, ряд рекомендательных документов прямо указывают, что решение единственного участника не требует нотариального удостоверения (п. 2.3 Пособия и п. 5 письма Банка России от 18.08.2014 № 06-52/6680). С другой стороны, на практике банки часто запрашивают у своих клиентов и контрагентов удостоверенные решения единственных участников. Однако обоснованность этих требований вызывает определенные сомнения, поскольку положения ст. 67.1 ГК РФ говорят все же о решениях собраний (если их понимать буквально, то затруднительно считать решение единственного участника решением собрания).

Принимая во внимание изложенное, чтобы свести проблемы, связанные с действительностью решения единственного участника к минимуму, целесообразно все же удостоверять его у нотариуса (хотя некоторые нотариусы могут отказать в удостоверении, руководствуясь Пособием) или воспользоваться возможностью альтернативного подтверждения (прямо указывать в каждом решении, что оно подтверждается подписью единственного участника, или внести изменения в устав о подтверждении решения подписью взамен нотариального удостоверения).

Читайте так же:  Регистрация права постоянного бессрочного пользования земельным участком

Последствие несоблюдения требований о подтверждении решения

Ответ на вопрос о правовых последствиях несоблюдения требований подтверждения решения собрания и состава участников (с привлечением регистратора, нотариуса или иным допустимым способом) дал ВС РФ в п. 107 постановления № 25. Согласно правовой позиции суда решения очных собраний, принятые без надлежащего подтверждения, являются ничтожными. При этом восполнить отсутствующее удостоверение в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 165 ГК РФ, не получится.

С такой позицией суда можно поспорить, и все же то, что в таком значимом для экономического оборота вопросе появилась определенность, само по себе позитивное явление. Теперь участникам хозяйственных обществ придется так или иначе соблюдать требования ст. 67.1 ГК РФ, поскольку надеяться на то, что решение собрания, принятое без надлежащего подтверждения (удостоверения), можно будет впоследствии узаконить (как если бы оно было оспоримым), уже не получится.

Альтернативные способы подтверждения решений

По закону возможны различные способы подтверждения решений и состава участников собрания участников ООО (список таких способов является открытым). Тем не менее на данный момент достаточно уверенно можно говорить о правомерности только такого способа, как подтверждение решения путем подписания протокола собрания всеми участниками общества. Он прямо предусмотрен ГК РФ и не вызывает у судов каких-либо сомнений (см., например, постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.09.2015 № Ф04-23439/2015 по делу № А27-2907/2015, Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2015 № 15АП‑10566/2015 по делу № А53-7254/2015).

Говоря об альтернативных способах подтверждения решений собраний, нужно отметить, что для некоторых обществ их применение может оказаться нецелесообразным. Например, если общество находится в ситуации корпоративного конфликта, то привлечение нотариуса при проведении собраний может быть одной из эффективных мер защиты интересов участников от вывода активов общества. На практике встречаются случаи, когда общество предоставляет контрагенту по сделке фальсифицированный протокол о ее одобрении (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 13.05.2014 № 17089/12 по делу № А24-53/2012). При судебном оспаривании сделки по иску участника общества его довод об отсутствии надлежащего одобрения может быть отклонен судом ввиду добросовестности контрагента, который не мог знать о факте фальсификации протокола.

В то же время необходимо принимать во внимание, что свобода выбора участниками альтернативного способа подтверждения решений собраний в некоторых случаях может ограничиваться. Так, с 1 января 2016 г. вступают в силу изменения в ст. 17 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которым решение собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состав участников ООО, присутствовавших при его принятии, должны быть подтверждены исключительно путем нотариального удостоверения.

Удостоверение решений

Удостоверение решений ЗАО, устав которых еще не приведен в соответствие с новой редакцией ГК РФ

Распространяется ли требование пп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ о нотариальном удостоверении решения регистратором либо нотариусом на ЗАО, устав которого еще не приведен в соответствие с новой редакцией ГК РФ, если в организации (ЗАО) в соответствии с Уставом решение об одобрении сделки принимает единственный акционер?

С 01.09.2014 требования, предусмотренные пп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, распространяются в том числе на ЗАО, уставы которых не приведены в соответствие с положениями ГК РФ в редакции ФЗ N 99-ФЗ и в которых все голосующие акции принадлежат одному акционеру.

Принятие единственным акционером такого общества решения и состав участников, присутствовавших при его принятии, может подтверждаться исключительно путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии.

Иные способы подтверждения не могут быть предусмотрены ни уставом общества, ни решением единственного акционера.

1. ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ, который вступил в силу с 01.09.2014, в ГК РФ внесен ряд изменений, в том числе ГК РФ дополнен статьей 67.1 ГК РФ, пп. 2 п. 3 которой предусматривает, что принятие общим собранием участников (ОСУ) непубличного АО решения и состав участников, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии.

В отличие от пп. 3 п. 3 той же статьи, который допускает возможность подтверждения аналогичных обстоятельств в отношении ООО способом, указанным в уставе ООО либо в единогласно принятом решении ОСУ ООО, приведенная норма не предусматривает альтернативных вариантов подтверждения принятия ОСУ непубличного АО решения и состава участников, присутствовавших при его принятии.

2. Согласно п. 9 ст. 3 ФЗ N 99-ФЗ положения ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об АО» в части ЗАО применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

Той же нормой предусмотрено, что со дня вступления в силу ФЗ N 99-ФЗ к ЗАО применяются нормы гл. 4 ГК РФ в редакции этого ФЗ.

Из содержания п. 9 ст. 3 ФЗ N 99-ФЗ не следует, что до первого изменения уставов ЗАО к таким организациям не применяются положения главы 4 ГК РФ (в том числе пп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Напротив, именно положения Закона об АО с 01.09.2014 применяются к ЗАО лишь в части, не противоречащей новой редакции ГК РФ (п. 4 ст. 3 ФЗ N 99-ФЗ).

Указание в п. 9 ст. 3 ФЗ N 99-ФЗ на то, что положения ФЗ об АО, касающиеся ЗАО, применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов, как нам представляется, следует понимать не в том смысле, что с момента приведения устава ЗАО в соответствие с новой редакцией ГК РФ к этому обществу не должен применяться Закон об АО, а в том смысле, что после такого изменения устава соответствующее общество не будет именоваться ЗАО, в связи с чем положения Закона об АО будут применяться к тому же ЮЛ как к непубличному или публичному обществу.

3. ГК РФ указывает на то, что АО может состоять из одного лица (п. 2 ст. 66, п. 6 ст. 98 ГК РФ), однако каких-либо специальных положений, касающихся особенностей управления в обществах, состоящих из одного лица, ГК РФ, в отличие от ФЗ об АО, не содержит.

Читайте так же:  Порядок проведения заочного голосования собственников многоквартирного дома

Во всех нормах ГК РФ, касающихся высшего органа управления АО, этот орган именуется общим собранием (ст.ст. 65.3, 66.3, 67.1, 98, 104 ГК РФ и другие). Не содержат приведенные нормы (равно как и иные положения ГК РФ) и указания на то, что предусмотренные ими правила распространяются на АО с одним участником (то есть на общества, все голосующие акции которых принадлежат одному акционеру).

В связи с этим положения пп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ могут быть истолкованы как подлежащие применению лишь к обществам, в которых более одного акционера, поскольку лишь в этих случаях функции высшего органа управления АО осуществляются ОСУ.

Такой подход представлен в п. 2.3 пособия по удостоверению нотариусом принятия ОСУ хозобщества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, направленного письмом Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 N 2405/03-16-3, и в п. 5 письма Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680, где разъясняется, что на АО, состоящее из одного акционера, положения ст. 67.1 ГК РФ не распространяются.

Вместе с тем, как видно из положений ГК РФ, высшим органом корпорации (которой, в силу п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, признается и АО) является ОСУ (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 47 ФЗ об АО общее собрание акционеров (ОСА) является высшим органом управления АО.

Очевидно, что в обществах с одним участником функции высшего органа исполняются именно этим участником. Соответствующее указание содержится и в п. 3 ст. 47 ФЗ об АО, положения которого не противоречат редакции ГК РФ, действующей с 01.09.2014, а значит продолжает применяться (п. 4 ст. 3 ФЗ N 99-ФЗ).

Из этого следует вывод, что в терминологии ГК РФ высший орган управления АО (как и любой корпорации), а значит и единственный акционер непубличного АО, именуется общим собранием. При ином подходе следовало бы признать, что вопросы, перечисленные в п. 2 ст. 67.1 и п. 2 ст. 65.3 ГК РФ, не отнесены к компетенции единственного участника такого общества, что является абсурдным.

В связи с непродолжительным периодом, который истек с момента вступления в силу ФЗ N 99-ФЗ, практика применения ст. 67.1 ГК РФ не сформирована. Ни Федеральная нотариальная палата, ни Банк России не являются органами, уполномоченными разъяснять положения ГК РФ.

Помимо приведенных оснований, существуют и иные возражения по существу упомянутых выше разъяснений, касающихся применения ст. 67.1 ГК РФ (письмо Ассоциации российских банков от 02.10.2014 N А-02/5-605).

Поэтому, как нам представляется, до формирования единообразной практики применения положений этой статьи следует исходить из того, что предусмотренные пп. 2 п. 3 этой нормы правила распространяются и на решения, принимаемые единственным акционером непубличного общества (в том числе ЗАО, устав которого не приведен в соответствие с положениями ГК РФ в редакции ФЗ N 99-ФЗ).

Косвенно такой подход обосновывается и тем, что из пояснительной записки к проекту ФЗ N 47538-6 (результатом принятия которого и стали рассматриваемые изменения в ГК РФ) следует, что целью введения предусмотренного указанной нормой правила является не только исключение споров между участниками собрания, но и, в частности, обеспечение достоверности даты принятия решения, его содержания, состава лиц, ответственных за достоверность содержащихся в протоколе сведений.

Текст Михайлова Наталья, Александров Алексей, эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Виды услуг от «AAA-Investments LLC»

  • Регистрация компаний (ПАО/АО)
  • Регистрация изменений
  • Изменения УК
  • Изменения в видах деятельности общества (ОКВЭД)
  • Приведение устава ЗАО в соответствие с ФЗ N 312-ФЗ, 99-ФЗ
  • Смена названия, юридического адреса
  • Ликвидация и реорганизация
  • Прочие услуги
  • Внесение в реестр малого предпринимательства г. Москвы

Мы рады видеть Вас среди Клиентов ААА-Инвест!

Решение собрания участников ООО (АО) следует удостоверять

С 01.09.2014 вступили в силу изменения ГК РФ в части ЮЛ

Введено положение, согласно которому принятие решения общим собранием участников хозобщества и состав участников этого собрания, присутствовавших при принятии решения, должны быть надлежащим образом подтверждены (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Способы такого подтверждения различаются в зависимости от организационно-правовой формы хозобщества.

В отношении ООО

Указанные сведения должны удостоверяться по общему правилу нотариально.

Однако решением общего собрания участников ООО, принятым единогласно, или уставом ООО может быть предусмотрен иной способ, например, с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения

В отношении АО

Акционерным обществам возможность самостоятельно определить (например, в уставе) способ подтверждения не предоставлена.

В ПАО принятие решения и состав присутствовавших участников подтверждается только посредством удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (регистратором) (п. 4 ст. 97 ГК РФ).

Банк России в Письме от 31.07.2014 N 015-55/6227 дал разъяснения по вопросам определения регистратора, передачи ему полномочий по ведению реестра акционеров и ответственности общества за невыполнение этой передачи.

В отношении непубличных АО подтвердить указанные сведения может регистратор или нотариус.

Федеральная нотариальная палата в письме от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 подготовила пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.

В документе определено, кто может обратиться к нотариусу с просьбой об удостоверении и регламент (как оно производится). Процедура удостоверения завершается выдачей свидетельства, с примерной формой которого можно ознакомиться в приложении к пособию (вложение к вышеуказанной ссылке).

Согласно разъяснениям, содержащимся в Письме Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680, а также в пособии для нотариусов, действие положений п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не распространяется

  • На ООО, состоящие из одного участника
  • На АО, состоящие из одного акционера, которому принадлежат все голосующие акции (сведения о том, что он единственный акционер, должны быть внесены в ЕГРЮЛ)

Таким образом, решение единственного участника ООО или единственного акционера АО удостоверять не требуется.

Читайте так же:  Обязанность собственника нежилого помещения по содержанию имущества

Виды услуг от «AAA-Investments LLC»

  • Регистрация компаний (ООО/ИП; ПАО/АО)
  • Регистрация некоммерческих организаций
  • Регистрация изменений
  • Купля-продажа доли
  • Изменения УК
  • Изменения в видах деятельности общества (ОКВЭД)
  • Приведение устава в соответствие с ФЗ N 312-ФЗ
  • Смена названия, юридического адреса
  • Ликвидация и реорганизация ООО/ПАО/АО (ЗАО)
  • Прекращение деятельности в качестве ИП
  • Прочие услуги
  • Внесение в реестр малого предпринимательства г. Москвы
Видео (кликните для воспроизведения).

Мы рады видеть Вас среди наших Клиентов!

Нотариальное удостоверение решения и состава собрания участников общества

Федеральная нотариальная палата подготовила пособие для нотариусов по последним поправкам в ГК РФ

С 01.09.2014 вступили в силу поправки в ГК РФ, внесенные ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ. Данный закон дополнил ГК РФ статьей 67.1, которая требует специального подтверждения принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества и состава участников, присутствовавших при его принятии.

Для непубличных акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью одной из форм такого подтверждения предусмотрено нотариальное удостоверение.

Непубличные АО могут подтверждать указанные факты путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров АО и выполняющим функции счетной комиссии.

[3]

ООО используют нотариальное удостоверение, если иной способ не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников, принятым участниками единогласно.

Под иными способами согласно этой же норме ГК понимается

  • Подписание протокола всеми участниками или частью участников
  • С использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения
  • Или другие не противоречащие закону способы

В пособии разъясняется, в частности, порядок определения предметной компетенции нотариуса и определения лица, которое вправе обратиться с просьбой о совершении соответствующего нотариального действия, а также порядок совершения нотариального действия.

Такое заверение может быть совершено любым нотариусом в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников хозобщества.

Тариф за указанное нотариальное действие взимается в соответствии со ст. 22.1 Основ законодательства РФ о нотариате (прочие нотариальные действия). П. 13 данной статьи установлен тариф за совершение прочих нотариальных действий 100

рублей.

От лица ООО заявителем является исполнительный орган ООО или лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу (в зависимости от того, к чьей компетенции отнесен созыв общего собрания). В отдельных исключительных случаях общее собрание может созываться также участниками общества (обеспечивающими в совокупности не менее 10% голосов), аудитором, ревизионной комиссией (ревизором). ФНП указала, кто будет заявителем на совершение нотариальных действий в этих случаях.

Нотариус (лицо, исполняющее обязанности нотариуса в период замещения отсутствующего нотариуса) должны лично присутствовать на собрании, установить личности участников (акционеров), присутствующих на собрании, и их представителей.

В письме ФНП также перечислены иные обязанности нотариусов, указано, кто может быть заявителем для непубличных АО, как отличить публичное АО от непубличного, разъяснен ряд других вопросов.

То есть, в пособии, в частности, содержатся положения

  • О лицах, являющихся заявителями для осуществления удостоверения
  • О документах, которые заявитель должен представить нотариусу вместе с соответствующим заявлением (например, устав общества, выписка из ЕГРЮЛ)
  • О порядке совершения нотариусом удостоверения
  • Об основаниях для отказа нотариусом в совершении удостоверения (например, если решения принимались в форме заочного голосования)

Таким образом, в отношении названных юрлиц данное нотариальное действие не является обязательным, так как для них существует альтернатива нотариальному удостоверению (например, для непубличных АО — удостоверение лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров общества и выполняющим функции счетной комиссии). Согласно пособию удостоверять принятие решений общего собрания и состав участников сможет любой нотариус в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников соответствующего общества.

По общему правилу нотариус обязан лично присутствовать на собрании. В этом случае в нотариальной конторе в указанное время (оно будет отражено в протоколе общего собрания и свидетельстве, выдаваемом нотариусом) нотариальные действия не совершаются.

Рассматриваемое нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы, если в направленном участникам (акционерам) извещении о проведении собрания указано место ее нахождения и это не запрещено уставом общества.

Письмо ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3

С 01.09.2014 вступают в силу изменения, внесенные в часть первую ГК РФ ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в гл. 4 ч. 1 ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ».

Указанным ФЗ ГК РФ дополнен ст. 67.1, предусматривающей возможность подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, путем нотариального удостоверения. По применению в нотариальной практике ст. 67.1 ГК РФ Комиссией по методической работе и изучению практики применения законодательства в сфере нотариата Московской городской нотариальной палаты подготовлено соответствующее пособие, которое может быть использовано в работе нотариусов Вашего региона.

Новое (. ) пособие по удостоверению решения и состава участников от ФНП смотрите здесь.

Виды услуг от «AAA-Investments LLC»

  • Регистрация компаний (ООО/ИП; ПАО/АО)
  • Регистрация некоммерческих организаций
  • Регистрация изменений
  • Купля-продажа доли
  • Изменения УК
  • Изменения в видах деятельности общества (ОКВЭД)
  • Приведение устава в соответствие с ФЗ N 312-ФЗ
  • Смена названия, юридического адреса
  • Ликвидация и реорганизация ООО/ПАО/АО (ЗАО)
  • Прекращение деятельности в качестве ИП
  • Прочие услуги
  • Внесение в реестр малого предпринимательства г. Москвы

Мы рады видеть Вас среди наших Клиентов!

Нотариальное удостоверение решений по мнению Банка

#1 GTPLAW

  • Новички
  • Cообщений: 1
  • Добрый вечер, коллеги!

    Произошел на прошлой неделе конфликт с Банком, по вопросу удостоверения решений как единственного участника, так и собрания участников. Так как я совсем не писатель, изложу все в простой форме: запрос Банка — ответ на запрос Банка — ответ Банка.

    В связи с вступлением в силу поправок в Гражданский кодекс Российской Федерации в части юридических лиц, сообщаем, что все решения об одобрении крупных сделок, подлежат нотариальному удостоверению!

    В ответ на Ваше обращение по вопросу нотариального удостоверения решений Обществ с ограниченной ответственностью сообщаем следующее:

    Читайте так же:  Увольнение работника за нарушение трудовых обязанностей

    В соответствии с пп. 3 п.3 ст. 67.1. Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (далее ГК РФ), принятие общим собранием участников Общества с ограниченной ответственностью решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

    Проанализировав данную статью и опираясь на уже складывающуюся практику, можно сделать следующие выводы:

    1. Правила, по удостоверению решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, распространяются исключительно на общества, в которых существует Общее собрание участников, т.е. на решения Общества состоящего из одного участника, данное правило не распространяется.

    Кроме этого отмечу, что согласно требования п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не применяются (п. 5 письма) к решениям единственного акционера, которому принадлежат все голосующие акции АО. В соответствии с данным письмом, можно сделать вывод, что так как Акционерные общества, являются так же хозяйственными обществами, как и Общества с ограниченной ответственностью, то действие п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не применяются и к Обществам с ограниченной ответственностью состоящим из единственного участника (аналогия права).

    2. В рассматриваемой статье ГК РФ предлагаются различные способы подтверждения решения и состава общего собрания без участия нотариуса, например:

    • подписание протокола всеми участниками или частью участников;
    • с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения;
    • иным способом, не противоречащим закону.

    Кроме того в ГК РФ указаны варианты фиксации способа удостоверения решения и состава собрания без участия нотариуса:

    • порядок удостоверения может быть предусмотрен уставом;
    • порядок удостоверения может быть принят решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

    Следовательно, участники Общества с ограниченной ответственностью вправе самостоятельно выбирать способ подтверждения решения и состава общего собрания, чем и воспользовались участники ООО «Ромашка», внеся в повестку дня Внеочередного общего собрание участников Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» вопрос о способе подтверждения принятия решений и состава участников Общества, присутствовавших при их принятии. В соответствии с принятым решением по данному вопросу, было установлено, что в качестве способа подтверждения принятия настоящим Внеочередным общим собранием участников Общества решений и состава участников общества, присутствовавших при их принятии, подтверждается подписанием протокола всеми участниками собрания.

    Разъяснения наших юристов, почему мы не можем принять протоколы одобрений по ООО «1 участник», ООО «1 участник» и ООО «2 участника»:

    1) Что касается единственного участника:
    В соответствии с п. 3 ст. 67.1 («Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах»):

    Нормы ГК РФ не содержат специальных положений о порядке принятия решений в тех случаях, когда общество имеет единственного акционера / участника. В связи с этим указанное требование носит общий характер и применяется в том числе и к решениям единственного акционера / участника.

    Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:
    3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно

    Согласно ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории РФ, в соответствие с положениями ГК РФ (в редакции данного закона) данные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ.

    В связи с этим иные нормативные акты, в т.ч. и Закон об Акционерных обществах и Обществах с ограниченной ответственностью, применяются в части, не противоречащей указанному требованию. Закон об Обществах с ограниченной ответственностью предусматривает, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34 («Очередное собрание»), 35 («Внеочередное собрание»), 36 («Порядок созыва собрания»), 37 («Порядок проведения»), 38 («Заочные решения») и 43 («Обжалование решений») настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества (ст. 39).

    Из указанных норм следует, что к принятию решения единственным акционером/участником не применяются процедурные нормы, регулирующие порядок проведения собраний, т.к. фактически собрание не проводится в силу отсутствия собрания. Но данные нормы не позволяют сделать вывод, что и порядок подтверждения принятия решения единственным участником, который закреплен новой нормой, не существовавшей на момент принятия статей 47 и 39 соответственно, также не действует.

    Цель новой нормы ст. 67.1 ГК РФ — исключить мошенничество в виде оформления решений, которые на самом деле не принимались, принимались в другом составе или в другую дату (данная цель следует из смысла нормы и пояснительной записке к законопроекту), что актуально и случаях, когда проводится собрание, и в случаях, когда решение принимает единственный участник. В связи с этим цель введения нормы п. 3 ст. 67.1 ГК РФ также не дает оснований для ее неприменения к решениям единственного участника (акционера). В проектах изменений в законы об АО и ООО подтверждается указанный выше подход.

    Необходимо иметь в виду, что в письме Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 №2405/03-16-3 принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии указано, что общество вправе обратиться к нотариусу за удостоверением решения единственного участника, несмотря на то, что, по мнению нотариальной палаты, такое удостоверение не требуется.

    [2]

    2) Относительно нотариального удостоверения:
    Согласно п. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении ООО путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

    Читайте так же:  Уведомление о смене реквизитов организации для контрагентов

    Следовательно, по умолчанию решения участников ООО должны быть нотариально удостоверены.
    Для того, чтобы изменить этот порядок необходимо принять решение участников ООО в соответствии с правилами, действующими на момент принятия этого решения, т.е. с нотариальным подтверждением факта принятия решения и состава участников.
    Таким образом, решение участников (участника) ООО об изменении способа подтверждения решений и состава участников, установленного законом, должно быть нотариально удостоверено, в т.ч. когда это решение принимается одновременно с одобрением сделки.

    После предоставления оригинала или нотариально засвидетельствованной копии такого решения в Банк все последующие решения могут оформляться в порядке, предусмотренном указанным выше решением без дополнительных подтверждений до того момента, пока клиент не сообщит в Банк об отмене или изменении данного решения (в последнем случае с предоставлением нового решения) либо в Устав не будут внесены изменения, определяющие порядок подтверждения решений и состава собраний. После принятия нового решения или изменений в устав последующие решения должны приниматься согласно новому решению или уставу соответственно.

    После недолгих и уже личных переговоров с юристами Банка, стало понятно, что есть некая директива от руководства Банка, о торможении каких либо процессов связанных с выдачей денег. Это и является основным аргументом.

    Для себя же я отметил следующее

    Такой подход со стороны банка имеет право быть, так как пока отсутствуют официальные разъяснения, каждый трактует норму в свою сторону.

    Со своей стороны, могу заметить, что Банк опускает и трактуют по своему, указанное прямо в законе положение о возможности принятия решения об удостоверении непосредственно на собрании на котором принимается решение о крупной сделке. Что же касается единственного участника, то тут совсем все плохо — Банк посчитал себя вправе давать разъяснения о преследуемых целях законодателя! Вдобавок, Банк игнорирует, являющегося регулятором для проф. регистраторов, которое дает разъяснения насчет единственного акционера, которое в свою очередь реально применимо и к участникам ООО. Решение единственного участника – не есть решение собрания по смыслу гл. 9.1 ГК РФ. Однако в своем разъяснении нашлась доля благоразумности, где банк соглашается с позицией нотариальной палаты об отсутствии необходимости заверения решения единственным участником, но по неизвестным причинам продолжает требовать данного удостоверения.

    Нотариусам разъяснено, каким образом им следует применять положения ГК РФ об удостоверении решений общих собраний участников ООО и акционеров НАО

    Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившим силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» введена возможность подтверждать принятие общим собранием ООО и акционеров непубличных акционерных обществ решений и состава участников, присутствовавших при их принятии, новым способом — посредством нотариального удостоверения.

    Нотариусы наделены правом удостоверения решений общих собраний акционеров только в непубличных акционерных обществах. В публичных АО правом удостоверения решений общего собрания обладают только регистраторы.

    Указывается, что для всех видов правовых форм хозяйственных обществ есть иные, альтернативные способы, поэтому нотариальное удостоверение решений не является обязательным.

    Данное нотариальное действие может быть совершено любым нотариусом в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников (акционеров) общества, и в отношении непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

    Разъяснено, какие лица имеют право обратиться к нотариусу для совершения данного нотариального действия.

    Нотариусам предписывается выдавать свидетельство, подтверждающее факт принятия решения или состава участников, при этом нотариус не проверяет законность принятых решений. Кроме того, форма свидетельства, выдаваемого нотариусом, до настоящего времени не установлена. Также может быть засвидетельствована подпись лица, подписавшего протокол. При этом факт принятия общим собранием решения тем самым не свидетельствуется.

    Установлен объем проверочных действий, которые должен выполнять нотариус, при этом он обязан лично присутствовать на собрании. Также в его обязанности входит, в частности, определение наличия кворума на общем собрании.

    В пособии перечислены случаи, в которых решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должны приниматься только единогласно, квалифицированным большинством в две трети голосов, двумя третями, в случае если иное не предусмотрено Уставом общества.

    Аналогичные случаи указаны и для непубличных акционерных обществ. В отличие от обществ с ограниченной ответственностью в квалифицированное большинство составляет три четверти голосов.

    [1]

    Кроме того, устанавливаются основания отказа в совершении указанного нотариального действия. По мнению Федеральной нотариальной палаты, нотариус не имеет права свидетельствовать решения, принятые на заочном собрании, либо решения, являющиеся, по мнению нотариуса, ничтожными.

    Видео (кликните для воспроизведения).

    В приложениях установлены примерные формы заявления об удостоверении принятия решения и соответствующего свидетельства.

    Источники


    1. Болдырев, В. А. Конструкция юридического лица несобственника. Опыт цивилистического исследования / В.А. Болдырев. — М.: Статут, 2012. — 368 c.

    2. Корнийчук Г. А. Арбитражное процессуальное право. Ответы на экзаменационные вопросы; Экзамен — Москва, 2010. — 288 c.

    3. Корнев, А.В. Социология права. Учебник / А.В. Корнев. — М.: Проспект, 2016. — 825 c.
    4. Введение в специальность «Юриспруденция». — М.: Юнити-Дана, 2013. — 264 c.
    5. Общество с ограниченной ответственностью. Судебная практика, официальные разъяснения и рекомендации. — М.: Издание Тихомирова М. Ю., 2015. — 128 c.
    Решение единственного акционера не требует нотариального удостоверения
    Оценка 5 проголосовавших: 1

    ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

    Please enter your comment!
    Please enter your name here