Постановление о переквалификации преступления образец бланк

Полезная информация по теме: "Постановление о переквалификации преступления образец бланк". Здесь собрана и обработана имеющаяся информация по теме. Мы постарались приподнести ее в удобном и понятном виде. Если у вас возникнут вопросы, просьба задавать их нашему дежурному консультанту.

Постановление о переквалификации преступления образец бланк

Хостинг сайта временно приостановлен

[3]

Если вы владелец данного ресурса, то для возобновления работы сайта вам необходимо продлить действие услуги хостинга.

В случае, если приостановка работы сайта вызвана нарушением условий Договора на абонентское обслуживание, то для возобновления работы вам необходимо обратиться в Службу поддержки. Мы будем рады вам помочь!

Если вы уверены, что это недоразумение или ошибка, напишите в Службу поддержки
В письме не забудьте указать ссылку на страницу.

Переквалификация налогового преступления

С каждым днем ст. 199 УК РФ становится все более востребованной сотрудниками правоохранительных органов. Однако в спешке и погоне за высокими показателями следствие зачастую не приводит достаточных доказательств вины подозреваемого. Это дает возможность защите переквалифицировать то или иное преступление, смягчив приговор. А в некоторых случаях даже добиться оправдания подзащитного.

Уголовно-процессуальным кодексом РФ установлено, что на этапе судебного разбирательства переквалификация преступления может быть проведена только в сторону смягчения наказания. Она допустима, если изменение обвинения не ухудшает положения подсудимого и «не ограничивает его право на защиту» (ч. 2 ст. 252 УПК РФ). Переквалификация возможна, когда объем обвинения не соответствует действиям преступника. Поэтому в ходе судебного разбирательства возможно исключение отдельных эпизодов преступления, уменьшение объема причиненного вреда, изменение квалификации преступления на статью, ее часть или пункт, предусматривающие более мягкую ответственность. Таким образом, при переквалификации происходит улучшение положения подсудимого в рамках тех же обстоятельств, по которым ему предъявлено обвинение. Она возможна по инициативе обвинителя, суда или по ходатайству сторон.

Выбор адвокатом конкретных методов защиты зависит от позиции клиента: смягчение наказания или оправдание. В рамках налоговых нарушений (ст. 199 УК РФ) переквалификация возможна, например, с части 2 этой статьи (преступление, совершенное группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере) на часть 1, предусматривающую меньшую ответственность. Приведем пример подобного дела.

Аргументы и факты

В ходе выездной налоговой проверки за период 2004-2005 гг. налоговая инспекция выявила, что предприятие ООО «Торговый дом «М. ы» необоснованно учитывало расходы при взаимоотношениях с фирмами-однодневками. В результате компания занизила налогооблагаемую прибыль и неправомерно приняла к вычету НДС по их услугам.

О выявленных нарушениях налогового законодательства инспекция поспешила сообщить в Управление по налоговым преступлениям (далее — УНП). Его сотрудники провели необходимые опросы, составили рапорт об обнаружении признаков преступления и отправили собранный материал для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по пп. «а», «б» ч. 2 ст. 199 РФ.

В постановлении о возбуждении дела было указано, что руководство предприятия по предварительному сговору уклонилось от уплаты НДС и налога на прибыль организаций. Общая сумма недоплаты составила 18 млн руб. Под «руководством» следователь имел в виду директора и главного бухгалтера компании. Кстати, такая незначительная деталь, как возбуждение уголовного дела не только по НДС, но и по налогу на прибыль, в дальнейшем будет иметь существенное значение. В отношении главного бухгалтера уголовное преследование прекратили уже через месяц.

Следователь провел необходимые допросы, назначил экспертизу и получил ее результаты, изъял документы, представленные налоговой инспекции при проведении выездной проверки. Предварительное следствие закончилось уголовным делом в два десятка томов.

В предъявленном обвинении неожиданного ничего не было. Формулировки общеизвестные, как то: в такой-то период такое-то «лицо, являясь руководителем предприятия, совершило преступление путем внесения им или иным не установленным следствием лицом заведомо ложных сведений в налоговую отчетность по операциям с номинальными организациями, что выразилось в составлении фиктивных сделок, оформлении фиктивных счетов-фактур, актов приемапередачи товара, что повлекло уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на добавленную стоимость, и, соответственно, в уклонении от уплаты налога (НДС) в размере 6 400 000 рублей, а также в уклонении от уплаты налога на прибыль в размере 11 600 000 рублей».

Действия защиты

Адвокат обвиняемого настоял на производстве повторной судебной налоговой экспертизы. Налоговые эксперты констатировали невозможность определения реальных расходов предприятия. Соответственно, определить сумму налога на прибыль, которую компания обязана была перечислить в бюджет, также нельзя. Следователю ничего не оставалось, как вынести постановление о прекращении уголовного дела в части преследования коммерсанта по уклонению от уплаты налога на прибыль. Новое постановление было предъявлено только в части уклонения от уплаты НДС в особо крупном размере. Следователь самостоятельно определил, что сумма скрытого налога превышает 20-процентный барьер от суммы всех налогов, подлежащих уплате, закрепленный уголовным законодательством.

Из примечания к ст. 199 УК РФ:

Особо крупным размером в настоящей статье, а также в статье 199.1 настоящего Кодекса признается сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более двух миллионов пятисот тысяч рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая семь миллионов пятьсот тысяч рублей.

Уголовное дело с обвинительным заключением, утвержденным прокурором, было направлено в суд.

Адвокат обвиняемого при подписании протокола об ознакомлении с материалами дела заявил ходатайство о предварительном слушании. Не стоит недооценивать его важность. При правильном ведении дела эта стадия может стать решающей для исхода процесса. Уместно будет напомнить содержание п. 6 постановления КС РФ от 08.12.2003 N 18-П. В нем сказано, что «необходимой гарантией судебной защиты и справедливого судебного разбирательства является равно предоставляемая сторонам реальная возможность довести свою позицию относительно всех аспектов дела до сведения суда, поскольку только при этом условии в судебном заседании реализуется право на судебную защиту».

В предварительном слушании дела адвокат заявил несколько ходатайств. Первые были о несоответствии обвинительного заключения требованиям уголовно-процессуального законодательства. Так, следователь не указал способ совершения преступления: каким образом и в какую именно отчетность предприниматель вносил какие-либо сведения и на каком основании обвинение считает, что в налоговых декларациях содержатся заведомо ложные сведения.

Читайте так же:  Образовательные программы реализуются организацией осуществляющей образовательную деятельность

Следующее ходатайство касалось участия понятого в следственных действиях и отсутствия надлежащих доказательств преступления. В нарушение уголовно-процессуального законодательства протоколы осмотра вещественных доказательств были составлены и подписаны понятыми (!). Но, оформляя такой протокол, понятой становится участником уголовного процесса, которым являться не может в силу требований п. 2 ч. 2 ст. 60 УПК РФ. Кроме того, ст. 73 УПК РФ определены все обстоятельства, подлежащие доказыванию. Однако следователь уклонился от разрешения обязательных в рамках данного уголовного дела вопросов. Так, не была рассчитана налоговая база по НДС, выводы эксперта носили вероятностный характер (все ответы даны с оговоркой «при условии отсутствия реальных сделок по данному виду продукции»), обвинение содержит неопределенные формулировки, как то: «налоговая декларация и иные документы», «финансовохозяйственные документы», «отчетность».

Суд в удовлетворении данных ходатайств отказал. Основная причина — эти нарушения могут быть устранены в ходе судебного разбирательства и относятся к вопросу оценки доказательств. Тогда защита заявила обращение к прокуратуре с требованием отказаться от обвинения. Дело в том, что обвинительное заключение, а соответственно, и постановление о привлечении к ответственности, несмотря на указание в них на ч. 2 ст. 199, сформулированы по ч. 1 ст. 199 УК РФ.

Так, для квалификации преступления по ч. 2 ст. 199 УК РФ необходимо доказать, что сумма недоплаты превышает 7,5 млн руб. либо 2,5 млн руб. при условии, что доля неуплаченных налогов больше 20% от сумм, которые нужно было перечислить.

При этом согласно п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 28.12.2006 N 64, «исчисляя долю неуплаченных налогов и (или) сборов (свыше 10% или свыше 20%), необходимо исходить из суммы всех налогов и (или) сборов, подлежащих уплате: Выявленная сумма неуплаченных налогов (сборов) должна включаться в общую сумму налогов (сборов), подлежащих уплате».

Согласно проведенной судебной налоговой экспертизе за период 2004-2005 гг. неначисленная и неуплаченная сумма налога на прибыль не установлена. Эксперт указал, что определить ее по представленным первичным документам невозможно. Постановлением о прекращении уголовного преследования в части обвинения в уклонении от уплаты налога на прибыль следователь сам подтвердил, что определить его сумму нельзя. Таким образом, в ходе предварительного следствия им было сделано все, чтобы выполнение требования указанного постановления Пленума ВС РФ в части необходимости определения сумм налогов, подлежащих уплате, стало невозможным.

А не зная общей суммы всех налогов (в том числе и на прибыль), подлежащих уплате, нельзя рассчитать их неуплаченную долю. Поэтому материалы уголовного дела необходимо вернуть прокурору. Подсудимому инкриминируется ч. 2 ст. 199 УК РФ — неуплата налогов на сумму 6,4 млн руб. — без какого-либо указания на квалифицирующие признаки. Сумма уклонения от налогов превышает 2,5 млн руб., но меньше 7,5 млн руб. Однако долю неуплаченных налогов (больше или меньше 20%) определить достоверно нельзя. Следовательно, дело должно быть квалифицировано по ч. 1 ст. 199 УК РФ. По ней же срок давности привлечения к уголовной ответственности составляет два года с момента совершения этого преступления (п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ), и он прошел.

В результате прокурор заявил, что вынужден согласиться с мнением защиты.

Истина — в суде

Судьей было вынесено постановление о возвращении уголовного дела прокурору. Он указал, что в постановлении о привлечении обвиняемого к ответственности и в обвинительном заключении сумма неуплаченных налогов указана без соответствующего исчисления соотношения их доли к общей сумме, подлежащей уплате.

Постановлением КС РФ от 08.12.2003 N 18-П определено, что у стороны обвинения отсутствует возможность какого-либо дополнения следствия или обвинения, ухудшающего положение обвиняемого. Поэтому предъявить новое обвинение по п. «б» ч. 2 ст. 199 УК РФ без дополнения следствия уже не представляется возможным и фактически запрещено. В такой ситуации следователь вынес постановление о частичном прекращении уголовного дела по ч. 2 ст. 199 УК РФ и предъявил подозреваемому новое обвинение, но уже по ч. 1 ст. 199 УК РФ. После чего вынес окончательное постановление о прекращении уголовного дела по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 199 УК РФ, в связи с истечением срока давности.

А.В. Мелихов,
адвокат Свердловской областной коллегии адвокатов

Постановление о переквалификации преступления образец бланк

Хостинг сайта временно приостановлен

Если вы владелец данного ресурса, то для возобновления работы сайта вам необходимо продлить действие услуги хостинга.

В случае, если приостановка работы сайта вызвана нарушением условий Договора на абонентское обслуживание, то для возобновления работы вам необходимо обратиться в Службу поддержки. Мы будем рады вам помочь!

Если вы уверены, что это недоразумение или ошибка, напишите в Службу поддержки
В письме не забудьте указать ссылку на страницу.

Постановление о переквалификации преступления образец бланк

Хостинг сайта временно приостановлен

Если вы владелец данного ресурса, то для возобновления работы сайта вам необходимо продлить действие услуги хостинга.

В случае, если приостановка работы сайта вызвана нарушением условий Договора на абонентское обслуживание, то для возобновления работы вам необходимо обратиться в Службу поддержки. Мы будем рады вам помочь!

Если вы уверены, что это недоразумение или ошибка, напишите в Службу поддержки
В письме не забудьте указать ссылку на страницу.

Сборник образцов уголовно-процессуальных документов.

Возбуждение уголовного дела и предварительное расследование

Под научной редакцией профессора М.А.Шостака

ВОЗБУЖДЕНИЕ УГОЛОВНОГО ДЕЛА

устного заявления о преступлении

г. Минск 7 января 2001

Старший оперуполномоченный У У Р ГУВД Минского горисполкома майор милиции Узваров А.Р. в соответствии со ст. 168 и 172 УПК Республики Беларусь принял устное заявление о совершенном преступлении от несовершеннолетней

Ткачук Нины Васильевны, 17 января 1983 года рождения, уроженки г. Молодечно Минской области, гражданки Республики Беларусь, белоруски, незамужней, учащейся 2 курса Минского ПТУ № 221, предъявившей паспорт серии МР № 0163243, выданный 24.01.1999 Фрунзенским РУВД г. Минска, проживающей в г. Минске по ул. Прилукской, д. 16, кв. 10, д. тел. 245 34 56.

Читайте так же:  Производственное предприятие на используемом им земельном участке

Об уголовной ответственности за заведомо ложный донос по ст. 400 УК Республики Беларусь предупреждена.

Ткачук Н.В. заявила следующее:

6 января 2001 года в 23 часа 45 минут возле дома 19 по ул. Прилукской в г. Минске ко мне подошло четверо парней, которые с применением физической силы, затащив за металлические гаражи, поочередно меня изнасиловали. При этом причинили телесные повреждения, порвали одежду. Одним из них был знакомый Ничипорович Алексей

Прошу установить лиц, совершивших изнасилование, привлечь их к уголовной ответственности.

Протокол заявления прочитан мною, записано с моих слов правильно. «

Заявитель Н.В. Ткачук

Старший оперуполномоченный УУР

майор милиции А.Р. Узваров

1. В соответствии, с п. 1 ч. 2 ст. 37 и ч. 3 ст. 168 УПК Республики Беларусь заявления и сообщения о любом совершенном или готовящемся преступлении принимаются и регистрируются органами дознания, указанными в ч. 1 ст. 37 УПК Республики Беларусь, и должностными лицами органа дознания (оперуполномоченными УР и БЭП, участковыми инспекторами милиции, дознавателями и другими). Протокол подписывается должностным лицом органа дознания, принявшим заявление. Ч. 5 ст. 38 УПК Республики Беларусь утверждение настоящего протокола начальником органа дознания или его заместителем не требуется.

2. В соответствии с ч. 6 ст. 168 УПК Республики Беларусь в случае, когда имеются основания полагать, что заявителю, членам его семьи, близким родственникам и иным лицам, которых он считает своими близкими, могут угрожать убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением имущества и применением других противоправных действий, в заявлении не указываются подлинные анкетные данные заявителя и не ставится его подлинная подпись.

В этом случае на основании ч. 1 ст. 67 УПК Республики Беларусь в заявлении о преступлении изменяются фамилия, имя, отчество, другие анкетные данные, сведения о месте жительства и работы (учебы). Подлинные данные, образец подписи, который будет использоваться в документах защищаемого лица, и постановление о применении меры безопасности в виде неразглашения сведений о личности незамедлительно направляются органом предварительного расследования прокурору, осуществляющему надзор за предварительным расследованием, и хранятся им по правилам секретного делопроизводства.

Список бланков процессуальных документов для досудебного производства

131. Постановление о допуске законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого [подозреваемого]. Бланк 131.

132. Постановление об отстранении от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого [подозреваемого]. Бланк 132.

133. Постановление о признании гражданским истцом. Бланк 133.

134. Постановление о привлечении в качестве гражданского ответчика. Бланк 134.

135. Постановление о назначении [какой именно] судебной экспертизы. Бланк 135.

136. Постановление о назначении комиссионной [какой именно] судебной экспертизы. Бланк 136.

137. Постановление о назначении комплексной судебной экспертизы. Бланк 137.

138. Постановление о назначении [повторной, дополнительной] судебной экспертизы. Бланк 138.

139. Постановление о получении образцов для сравнительного исследования. Бланк 139.

[1]

140. Протокол получения образцов для сравнительного исследования. Бланк 140.

141. Протокол ознакомления [потерпевшего и [или] его представителя] с постановлением о назначении судебной экспертизы. Бланк 141.

142. Протокол ознакомления [обвиняемого, подозреваемого, защитника] с постановлением о назначении судебной экспертизы. Бланк 142.

143. Протокол ознакомления [кого именно] с заключением эксперта. Бланк 143.

144. Протокол допроса эксперта. Бланк 144.

145. Протокол предъявления для ознакомления защитнику материалов уголовного дела в ходе предварительного расследования. Бланк 145.

146. Постановление о приостановлении предварительного следствия (дознания) в связи с [п. 1 или 2 части первой ст. 208 УПК РФ]. Бланк146.

147. Постановление о приостановлении предварительного следствия (дознания) в связи с [п. 3 или 4 части первой ст. 208 УПК РФ]. Бланк147.

148. Постановление об отмене постановления о приостановлении предварительного следствия и о возобновлении предварительного следствия. Бланк 148.

149. Постановление об отмене постановления о приостановлении производства дознания и о возобновлении приостановленного дознания. Бланк149_1.

150. Постановление об отмене постановления о приостановлении дознания и о возобновлении приостановленного дознания. Бланк150_3.

151. Постановление о возобновлении предварительного следствия. Бланк 151.

152. Постановление о возобновлении дознания. Бланк 152.

153. Постановление о возбуждении ходатайства перед руководителем следственного органа о продлении срока предварительного следствия. Бланк 153.

154. Постановление о возбуждении ходатайства о продлении срока дознания. Бланк 154.

155. Постановление о прекращении уголовного дела [уголовного преследования]. Бланк 155.

155. Постановление о прекращении уголовного дела [уголовного преследования] в связи с примерением сторон [в связи с деятельным раскаянием]. Бланк 155.

155а. Постановление о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) в связи с примирением сторон (в связи с деятельным раскаянием) [от имени следователя]. Бланк 155а. Бланк 155 б.

156. Постановление о частичном прекращении уголовного преследования. Бланк156.

157. Постановление о прекращении уголовного дела [уголовного преследования] в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости. Бланк 157.

158. Постановление о направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера. Бланк 158.

159. Постановление о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему подозреваемому (обвиняемому) принудительной меры воспитательного воздействия. Бланк 159.

160. Постановление о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия. Бланк 160.

161. Постановление об отмене постановления о прекращении уголовного дела [уголовного преследования] и о возобновлении производства по уголовному делу. Бланк 161.

Видео (кликните для воспроизведения).

162. Постановление об отмене постановления о прекращении уголовного дела [уголовного преследования] и о возобновлении производства по уголовному делу. Бланк 162.

163. Постановление о направлении материалов проверки руководителю следственного органа для решения вопроса об отмене постановления следователя о прекращении уголовного дела [уголовного преследования]. Бланк 163_3.

Читайте так же:  Шаблон доверенности на представление интересов физического лица

164. Извещение о праве на реабилитацию. Бланк 164.

165. Постановление о выплате процессуальных издержек. Бланк165.

166. Постановление о производстве выплат в возмещение реабилитированному имущественного вреда. Бланк 166.

167. Постановление о производстве выплат в возмещение имущественного вреда юридическому лицу. Бланк 167.

168. Постановление о возвращении вещественных доказательств. Бланк 168.

169. Постановление о передаче вещественных доказательств для реализации. Бланк 169.

170. Протокол уничтожения вещественных доказательств. Бланк170.

171. Протокол уведомления об окончании следственных действий. Бланк 171.

172. График ознакомления с материалами уголовного дела (в порядке ст. 216 — 218 УПК РФ). Бланк 172.

173. Протокол ознакомления [потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей] с материалами уголовного дела. Бланк 173.

174. Протокол ознакомления обвиняемого и [или] его защитника с материалами уголовного дела. Бланк 174.

175. Протокол ознакомления законного представителя и [или] защитника лица, в отношении которого осуществляется производство о применении принудительных мер медицинского характера, с материалами уголовного дела. Бланк 175.

176. Постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Бланк 176.

177. Постановление о [об отказе в] восстановлении пропущенного срока. Бланк177.

178. Постановление [о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении] (от имени руководителя следственного органа). Бланк 178.

178_1. Постановление [о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении] Бланк 178_1.

178_3. Постановление [о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении] Бланк 178_3.

179. Постановление [об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении]. Бланк 179.

180. Обвинительное заключение. Бланк 180.

181. Список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание (приложение к обвинительному заключению). Бланк 181.

182. Справка по уголовному делу (приложение к обвинительному заключению). Бланк 182.

183. Постановление о возвращении уголовного дела для производства дополнительного следствия. Бланк 183_3.

184. Постановление о возвращении уголовного дела для изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемого. Бланк 184_3.

185. Постановление о возвращении уголовного дела для пересоставления обвинительного заключения Бланк 185_3.

186. Постановление об установлении срока для исполнения указаний прокурора [либо обжалования решения прокурора]. Бланк 186.

187. Постановление о направлении уголовного дела вышестоящему прокурору для утверждения обвинительного заключения. Бланк 187_3.

188. Постановление об отказе в удовлетворении ходатайства следователя об отмене решения нижестоящего прокурора. Бланк 188_3.

189. Постановление об отмене постановления нижестоящего прокурора. Бланк 189_3.

190. Обвинительный акт. Бланк 190.

191. Список лиц, подлежащих вызову в суд [приложение к обвинительному акту]. Бланк 191.

192. Справка по уголовному делу [приложение к обвинительному акту]. Бланк 192.

193. Протокол ознакомления обвиняемого и [или] его защитника с обвинительным актом и материалами уголовного дела. Бланк 193.

194. Представление о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления [других нарушений закона]. Бланк 194.

195. Постановление о принятии решения по уголовному делу, поступившему с обвинительным актом. Бланк 195.

196. Постановление о направлении уголовного дела, поступившего с обвинительным актом для производства предварительного следствия. Бланк 196.

197. Постановление о возвращении уголовного дела для производства дополнительного дознания (пересоставления обвинительного акта). Бланк 197.

198. Постановление об отмене незаконного (необоснованного) постановления. Бланк 198.

199. Постановление о прекращении уголовного дела [уголовного преследования]. Бланк 199.

200. Уведомление о подозрении в совершении преступления. Бланк 200.

201. Протокол вручения подозреваемому копии уведомления о подозрении в совершении преступления и разъяснения ему прав подозреваемого, предусмотренных ст. 46 УПК РФ. Бланк 201.

202. Постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде залога (от имени следователя). Бланк 202.

[2]

203. Постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде залога. Бланк 203.

204. Письменные указания по уголовному делу (от имени руководителя следственного органа). Бланк 204.

205. Письменные указания по уголовному делу [от имени начальника органа дознания (подразделения дознания)]. Бланк 205.

206. Поручение о проверке сообщения о преступлении, принятии по нему решения в порядке, установленном ст. 145 УПК РФ. Бланк 206.

207. Постановление об оставлении осужденного в следственном изоляторе для производства следственных и иных процессуальных действий (от имени следователя). Бланк 207.

207. Постановление об оставлении осужденного в следственном изоляторе для производства следственных и иных процессуальных действий Бланк 207.

208. Постановление о переводе осужденного из исправительного учреждения в следственный изолятор для производства следственных и иных процессуальных действий (от имени следователя). Бланк 208.

208. Постановление о переводе осужденного из исправительного учреждения в следственный изолятор для производства следственных и иных процессуальных действий. Бланк 208.

Ходатайство о переквалификации

Ходатайство о переквалификации с ч. 1 ст. 30; п. «г» ч. 4 ст. 228.1 на ч.2 ст.228 УК РФ

Следователю СО ОМВД России по району __________ г. Москвы

младшему лейтенанту юстиции Л

От адвоката МКА «Легис Групп»

125047, г. Москва, г.Москва, 4-й Лесной пер., д.4,

4 этаж, Бизнес центр Лесная Плаза, тел.: ______________

по уголовному делу № ________, действующего в интересах Э, по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30; п. «г» ч. 4 ст. 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации
ХОДАТАЙСТВО

о переквалификации с ч. 1 ст. 30; п. «г» ч. 4 ст. 228.1 на ч.2 ст.228

Уголовного кодекса Российской Федерации

В производстве СО ОМВД России по району _________ города Москвы, находится уголовное дело №__________, возбужденное по признакам состава преступления предусмотренного ч. 1 ст. 30; п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, данный состав неправильно квалифицирован в нарушение норм уголовного и уголовно-процессуального закона в отношении Э.

В протоколе допроса подозреваемого от 01.01.2014 г. составленного в период времени с 15 час. 30 мин. по 16 час. 30 мин. мой подзащитный указал следующее: «…Наркотики употреблял с 2010 года по настоящее время. Чаще всего употребляю гашиш, также употребляю другие наркотики амфетамин, кислоту. Гашиш я употребляю ежедневно, средняя доза употребления гашиша в день составляет 0,6 – 0,8 грамм. Другие наркотики употребляю реже. Также у меня при личном досмотре были изъяты электронные весы (необходимые мне для контроля закупки)…».

Хочу отметить, что следствием не приняты во внимание и игнорированы слова Э, которые указаны в протоколе допроса подозреваемого от 01.01.2014 г.

Читайте так же:  Является ли номер телефона персональными данными гражданина

В протоколе допроса обвиняемого от 01.01.2014 г. составленного в период времени с 17 час. 30 мин. по 19 час. 00 мин. мой подзащитный указал следующее: «…Свою вину по ч. 1 ст. 30; п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ признаю частично, так как никому сбыту я не готовился, а приобретал исключительно для личного пользования. В содеянном раскаиваюсь. По ч.2 ст.228 УК РФ вину признаю в полном объеме…».

Исходя из слов моего подзащитного, которые указанны в процессуальных документах, можно сделать вывод, что его действия не подпадают и не могут квалифицироваться по признакам преступления предусмотренного ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, так как действия моего подзащитного не были направлены на приготовление к сбыту наркотического вещества.

В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого от 21.02.2014 г. указано: «…в осуществление своего преступного умысла, в неустановленное следствием время, но не позднее 17 час.45 мин. 31 декабря 2013 года, в неустановленном следствием месте, используя имевшиеся у него электронные весы, на которых согласно заключению эксперта №17 от 17.02.2014 г. обнаружены следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств получаемых из растения конопли и следы психотропного вещества – амфетамина, расфасовал в целях последующего сбыта приобретенное им психотропное веществ»… обнаруженные экспертом следы наркотического средства, не дают основания полагать, что Э. использовал их для приготовления к сбыту наркотических средств и психотропных веществ.

Изъятый объем наркотического средства и психотропного вещества, а также электронные весы, на основании этих фактов, нельзя признавать, что действия моего подзащитного были направлены на приготовление к сбыту наркотического средства и психотропного вещества, это всего лишь домыслы следствия, которые ничем не подтверждены и не закреплены.

В протоколе № К-8-7125(Н) от 31.12.13 г. медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения, в заключении установлено, что мой подзащитный Э. находился в состоянии опьянения, вызванное каннабиноидами, таким образом, можно говорить, что он является лицом, употребляющим наркотические средства и показания, которые он дал в качестве подозреваемого еще раз подтверждают, что по смыслу статьи 228 УК РФ, действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, в том числе содержание их при себе для использования в личных целях, влекут ответственность за незаконное хранение без цели сбыта этих средств.

Изложенное выше свидетельствует о том, что с учетом отсутствия у следствия достаточных доказательств причастности моего подзащитного приготовлению к сбыту наркотических средств и психотропных веществ, действия обвиняемого, выразившиеся в незаконном хранении без цели сбыта, наркотических средств в крупном размере, образуют состав преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В соответствии с пунктом 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 23.12.2010) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги.

Вместе с тем, мною опрошены друзья и знакомые, которые лично знают Э. и ни один человек не подтверждает того факта, что Э. мог когда либо заняться сбытом наркотических средств и психотропных веществ, напротив они говорят, что Э. употреблял наркотики. Также они указывают на то, что Э. был из обеспеченной семьи и не нуждался в дополнительных источниках дохода.

Учитывая изложенное, и руководствуясь ст.ст. 53, 119, 120, Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПРОШУ:

  1. Переквалифицировать действия Э с ч. 1 ст. 30; п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ.
  2. В случае отказа в удовлетворении данного ходатайства, незамедлительно уведомить меня о принятом решении.

Адвокат МКА «Легис Групп»

____________ ________________ «___» _____________ 2014 г.

Основания для переквалификации преступления и статьи в уголовном деле

Признаки состава преступления четко закреплены в Особенной части УК РФ, а установление их соответствия с конкретной ситуацией называют квалификацией преступления. Изменение вменяемой санкции – переквалификация преступления. Законодатель разрешает переквалифицировать дело на всех этапах, как досудебного расследования, так и судопроизводства. Действует только одно ограничение – переквалификация уголовного дела не происходит в ухудшающую положение обвиняемого сторону.

Изменение статьи на стадии расследования

Как известно, уголовное производство открывает следователь или дознаватель, собрав необходимые материалы дела. В постановлении о возбуждении уголовного дела обязательно должна быть норма закона, которая инкриминируется подозреваемому субъекту. На стадии расследования квалификация статьи изменяется, ведь следователю могут поступать новое данные и материалы, влияющее на исход ситуации. Если вина конкретного субъекта установлена и подкреплена доказательствами, следователь выдает обвинительное заключение, в котором обязательно опять-таки указывает статью, нарушенную обвиняемым.

На стадии расследования, описанная в обвинительном акте или заключении квалификация, считается окончательной. Переквалификация уголовного дела на предварительном следствии заканчивается передачей обвинительного заключения прокурору. Он в свою очередь одобряет квалификацию или возвращает заключение следователю для изменения квалификации, изменения объема обвинений, согласно ст. 221 УПК РФ.

Переквалификация статьи в уголовном деле может быть произведена также самим прокурором, он издает соответствующее постановление и исключает из обвинительного акта или заключения отдельные пункты обвинения, согласно ст. 226 УПК РФ.

Как переквалифицировать статью УК при следствии хорошо известно следователю и прокурору.
Они придерживаются следующих оснований для изменения санкции:

  • наличие новых фактов о данных, ставших основой назначенной санкции;
  • внесение поправок в Уголовный кодекс, согласно которым санкция, вменяемая конкретному субъекту, была смягчена или декриминализована;
  • изменение из-за совершенной следователем ошибки. Ситуация возможна, если полученные улики в ходе расследования, были неправильно истолкованы, и допущена логическая ошибка. При данной ситуации изменению подлежат не только норма закона, но и все материалы производства.
Читайте так же:  Срок обжалования определения суда по административному делу

Любая из причин переквалификации должна фиксироваться в материалах производства, ведь от этого зависит подсудность дела и соблюдение прав обвиняемого во время расследования.

Переквалификация на стадии досудебного расследования может производиться несколько раз, при этом, пока не издано обвинительное постановление, следователь вправе изменять санкцию в худшую для обвиняемого сторону. Когда обвинительное заключение готово, то сделать это уже нельзя.

В случае, если государственный обвинитель решит, что санкция инкриминируемая нарушителю, слишком мягкая, он вправе вернуть материалы на дорасследование. Если действительно необходима более строгая санкция, следователь должен полностью переоформить все материалы производства. Если переквалифицировать статью нужно на более мягкую, то материалы не переоформляются. Прокурор просто издает соответствующее постановление.

Переквалификация на стадии судопроизводства

Судебное разбирательство происходит исключительно по обвинению, которое выдвинуто в обвинительном заключении. Изменение обвинения может происходить на этой стадии, но только если это не ухудшает позицию обвиняемого. При этом любое обвинения должно быть обосновано в мотивировочной части приговора. Если во время разбирательства прокурор решит, что выдвигаемое обвинение не отвечает по своей тяжести имеющимся доказательствам, он вправе смягчить обвинение, снять его полностью или частично. Переквалификация уголовного дела в суде возможна до того, как суд удалится в совещательную комнату.

Очень многих интересует, может ли судья переквалифицировать статью УК? Ответ будет утвердительным. Судья может заменить одну статью другой – той, по которой подсудимому не предъявлено обвинение, но действия, квалифицируемые по новой статье, вменялись ему в вину, и не были исключены из обвинительного заключения.

Отвечая на вопрос может ли судья переквалифицировать статью, требуется также отметить, что председательствующий может отменить статью в случае, если на подсудимого наложена вина за преступные действия по нескольким статьям. Суд рассматривает квалификацию по каждой норме закона и делает вывод, что по одной или нескольким нормам закона недостаточно доказательств для обвинения, соответственно, по ним разбирательство не происходит.

В случае, если собранные доказательства в процессе расследования, по мнению суда, вовсе не подтверждают инкриминируемую статью, то переквалифицироваться дело может совершенно на другую статью, ту, которую подтверждают действия нарушителя.
Другая санкция, не описанная в обвинительном приговоре, судом может быть назначена, если:

  • в действиях подсудимого нет причин для отягощения преступления;
  • отсутствуют существенные различия между фактическими действиями обвиняемого и вмененной ему статьей;
  • действия обвиняемого, которые рассматриваются по новой норме, не исключались из обвинительного документа предыдущего образца;
  • новое обвинение соблюдает законные права подсудимого и не ухудшает его положение.

На стадии судебного разбирательства переквалифицировать дело может судья и прокурор, но право подавать ходатайство на изменение статьи, есть также и у адвоката. Профессиональный адвокат может добиться смягчение приговора, даже, если до этого его подзащитный подписал явку с повинной. Законодатель определяет возможность ходатайствовать о переквалификации статьи еще потерпевшему, если тот считает, что размер вреда, который он получил от действия обвиняемого, не соответствует описанному в материалах обвинительного заключения.

Совершенно иначе обстоит ситуация, как переквалифицировать статью УК в кассационном и апелляционном суде, и вообще может ли суд переквалифицировать статью УК, если речь идет о второй инстанции. Законодательство разрешает изменять статью даже в вышестоящих инстанциях, но в большинстве случаев результат процедуры зависит от грамотной и слаженной работы адвоката обвиняемого.

В процессе судебного разбирательства переквалификация может происходить только в более мягкую санкцию, соответственно, адвокат должен приложить все усилия, чтобы доказать – нижестоящим судом была неверно истолкована норма Уголовного кодекса.

В случае, если нет необходимости исследовать новые улики, апелляционный суд может назначить новую квалификацию деяний обвиняемого, и вынести новое постановление с новой мерой ответственности, отменив первый приговор суда. Если вышестоящий суд установил, что неправомерность ранее изданного решения суда заключается в недостаточном количестве улик, то он отменяет постановление и направляет дело на дорасследование.

Видео (кликните для воспроизведения).

В процессе разбирательства в судах второй инстанции не устанавливаются новые обвиняемые, и не изучаются новые доказательства, задачей судей второй инстанции является определения правомерности вынесения вердикта судом первой инстанции. При этом задачей адвоката обвинения есть выявлять различные нарушения закона на этапе предварительного расследования, а также судебного разбирательства первой инстанции, с целью признания всех предложенных доказательств стороны обвинения, недопустимыми.

Источники


  1. Кондрашков, Н.Н. Тунеядство: против закона и совести; М.: Юридическая литература, 2012. — 160 c.

  2. Пиголкин, Ю.И. Атлас по судебной медицине / Ю.И. Пиголкин. — М.: Медицинское Информационное Агентство (МИА), 2015. — 726 c.

  3. Головистикова, А. Проблемы теории государства и права. Учебник / А. Головистикова, Ю. Дмитриев. — М.: Эксмо, 2005. — 832 c.
  4. Варламов А. А., Севостьянов А. В. Земельный кадастр. В 6 томах. Том 5. Оценка земли и иной недвижимости; КолосС — Москва, 2008. — 265 c.
  5. Малахов, В. П. Теория государства и права / В.П. Малахов, И.А. Горшенева, А.А. Иванов. — М.: Юнити-Дана, Закон и право, 2009. — 160 c.
Постановление о переквалификации преступления образец бланк
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here